外國法制史北大視頻學(xué)習(xí)教程全26講

 《外國法制史》

張雅利

引言：

研究對象：法律發(fā)展史——立法史

          法律制度史——如何執(zhí)行法律（制度原則）

一． 西方國家

19C才形成外法史學(xué)科

羅馬史復(fù)興持續(xù)了好幾個(gè)世紀(jì)

居亞士和唐內(nèi)留研究羅馬法

《德意志法原論》海曼*康林

1900年《德國民法典》吸收了羅馬法的精神，所以研究德國民法典有重要意義

梅因《古代法》——法律史學(xué)開創(chuàng)者

梅特蘭《英國法律史概略》

波洛克《愛德華一世之前的英國法律史》

二． 我國

古代BC4000~AD4C

中世紀(jì)AD4C~1640

近代1640~1918

現(xiàn)代1918~至今

三． 古代法律制度

世界古代法律制度，依據(jù)歷史發(fā)展的社會形態(tài)來劃分，是指奴隸社會的法律制度。

古代法的起源，與世界古代文明的搖籃有著天然的緣分。

在法的起源時(shí)代，各文明古國的法律制度經(jīng)過了一個(gè)由習(xí)慣法相成文法轉(zhuǎn)化和發(fā)展的漫長的歷史時(shí)期。

四． 古代奴隸制法的共同特點(diǎn)

1. 宣稱法的“正義性”和“公平性”，賦予法以神秘主義色彩

2. 以法律的形式確認(rèn)奴隸制國家的政權(quán)機(jī)構(gòu)及其在奴隸主階級內(nèi)部進(jìn)行權(quán)力分配的秩序

3. 各國法律都用嚴(yán)刑苛法

4. 各國的民事法律都保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)神圣不能侵犯

5. 貫穿了嚴(yán)格的等級制原則

6. 程序法中，仍保留著濃厚的氏族制度的遺跡

7. 刑罰制度極其殘酷

古巴比倫的法律制度——楔形文字法

¨ Peoples in Mesopotamia:美索不達(dá)米亞平原——兩河流域之間的平原

¨ Sumerians 2900-1800bc 蘇美爾人：全世界最早產(chǎn)生的人類文明

城邦國家city states

主神：安努

據(jù)說蘇美爾人發(fā)明了法律

¨ The Akkadians 2300-2125bc 阿卡德人：閃族分支

由阿拉伯半島→向北遷徙

建首都阿卡德（即巴比倫）

¨ Amorites 1800-1530bc阿摩利人：就是巴比倫人

被稱為古巴比倫人

發(fā)明了中央集權(quán)制

¨ The Hittites 1600-717bc 赫梯人：印歐語系中講赫梯語的

著名的30萬軍隊(duì)

¨ The Kassites 1530-1170bc 加喜特人：印歐語系人 很快離開

¨ The Assyrians 1170-612bc 亞述人：兩河流域北部 閃族人

特點(diǎn)：崇尚武力 用急行軍各個(gè)擊破

后代是

¨ The Chaldeans 612-539bc 迦勒底人：新巴比倫人——最后的閃族人

¨ The Persians 波斯人 

BC331被亞歷山大征服

¨ Code of Hammurabi

第一節(jié) 《漢穆拉比法典》及其在世界法律史上的地位

一． 概念

1. 用楔形文字篆刻的法律都是楔形文字法

2. 楔形文字法的特點(diǎn)：

1）結(jié)構(gòu)和形式上：

整個(gè)法典包括序言、文本和結(jié)語三個(gè)部分

一個(gè)國家就適用一部法典

這些法典類似于司法判例匯編，都只是具體案件的解決方法

尚無部門法的嚴(yán)格界定

各國國王喂現(xiàn)實(shí)法律的神圣性和永恒性，均采用楔形文字鐫刻在石碑上，一次性制定不復(fù)修改

2）內(nèi)容和性質(zhì)上：

法律的源泉來自于神的意志；

確認(rèn)并用殘酷的刑罰維護(hù)奴隸主的私有制；

公開規(guī)定自由民之間的不平等地位；

財(cái)產(chǎn)法方面，確認(rèn)土地最高所有權(quán)歸國王即國有土地制；

在法律上對社會經(jīng)濟(jì)生活都采取積極地干預(yù)原則；

契約普遍采用書面形式；

貫穿著父權(quán)和夫權(quán)主義原則；

刑法嚴(yán)酷，普遍適用死刑、肉刑

3. 古巴比倫與新巴比倫的區(qū)別

古巴比倫：

BC19世紀(jì)初 第一王朝 水源豐富發(fā)展很快

           第六王時(shí) 統(tǒng)一了兩河流域古巴比倫王朝BC18世紀(jì)

           第一王朝覆滅后，楔形文字逐漸衰落

BC729年 第四王朝被亞述吞并

新巴比倫：（BC626~BC539）

迦勒底人建立的

BC612滅亞述帝國

建造了著名的“空中花園”和“通天塔”

BC539波斯滅新巴比倫國

3．楔形文字法沿用到BC3世紀(jì)

BC1世紀(jì)影響了很小了已經(jīng)

二．《漢穆拉比法典》

1．漢穆拉比 在位40年

 用盡30年時(shí)間編修完法典

2．法典制定的原因：

迅速消除王國境內(nèi)法律的不統(tǒng)一

調(diào)整新產(chǎn)生的各種社會關(guān)系

緩和自由民內(nèi)部的矛盾

兩河流域編纂法典的傳統(tǒng)

立法思想：

君權(quán)神授

法律是維護(hù)正義的武器

法律具有維護(hù)國家統(tǒng)一、安定和繁榮經(jīng)濟(jì)的作用

強(qiáng)調(diào)法律的神圣性、延續(xù)性和永恒

3．法典的結(jié)構(gòu)：比較完整的反映了兩河流域法典的全貌，基本復(fù)制了蘇美爾法

序言：宣稱是神的代理人，為了公正和正義，為民眾造福 君權(quán)神授

本文  282條：

1~5 有關(guān)訴訟制度：表明很關(guān)注

6~126  財(cái)產(chǎn)：6~25財(cái)產(chǎn)方面的犯罪，經(jīng)常以死刑來處罰

            26~59不動產(chǎn)損害賠償，主要涉及軍人分地

            60~66果園經(jīng)營

            67~111商業(yè)方面的規(guī)定

            112~119債方面

120~126有關(guān)寄托

127~193婚姻、家庭、繼承

194~227人身保護(hù)

228~282勞動、勞動工具、奴隸

結(jié)語：在此列舉自己的豐功偉績要求人民在訴訟時(shí)讀他的法典

      后代要繼承他的法典才會得到神的護(hù)佑

4．法典的特點(diǎn)

1）結(jié)構(gòu)上，由序言、本文、結(jié)語組成：

序言中心思想是君權(quán)神授

結(jié)語也在強(qiáng)調(diào)

2）是一部法律大全：是國家全部法律的匯編 各個(gè)法摻雜在一起

3）具體的法律：只是一些具體問題的解決辦法 司法判例匯編

4）并未包羅所有的社會關(guān)系：比如說水利灌溉和稅收沒有

   因?yàn)椋捍朔ǖ浜土?xí)慣法是并行的，法典沒有規(guī)定的采用習(xí)慣法來實(shí)施

        該法典并不是習(xí)慣法的匯編

5）為純粹的法律規(guī)則，不涉及宗教和道德規(guī)范：不是宗教法，但是有濃厚的宗教因素，法典嚴(yán)格保護(hù)神廟的財(cái)產(chǎn)（等同于王室財(cái)產(chǎn)）

   比如：伊斯蘭法是宗教法

5．歷史地位：（肯定不會出此題~）

目前世界上保留最為完整的早期奴隸制的成文法典（世界上第一部成文法典是《烏爾納姆法典》烏爾納姆在位BC2113~BC2098）

集兩河流域法律之大成（吸收了蘇美爾法）

（古埃及和印度法不講了）

古埃及

最早的成文法典：BC8世紀(jì) 《波克赫里斯王法典》

印度

《喬達(dá)摩法律匯編》

最著名的《摩奴法典》

中國

BC535子產(chǎn)《鑄刑書》

歐洲大陸羅馬

最早成文法《十二銅表法》

第二節(jié) 《漢謨拉比法典》的主要內(nèi)容

一． 王權(quán)

1. 將神權(quán)和政權(quán)結(jié)合起來

2. 君權(quán)神授&君主關(guān)心水利

3. 在《漢謨拉比法典》本文中很少有關(guān)于王權(quán)和國家的規(guī)定，多次提到漢謨拉比保護(hù)和維護(hù)各地神廟，表示履行祭祀大權(quán)——成為王權(quán)是否合法的特征

4. 軍隊(duì)：在法典中有很多規(guī)定，很仁慈，使得軍隊(duì)非常的效忠于國王

如：軍隊(duì)長官欺負(fù)士兵要處死

二． 奴隸和自由民

1． 把人民分為兩類：奴隸

自由民：阿維魯木：有公社社員身份，比另一類身份高

穆什欽努：沒有社員身份

2．專門有法律規(guī)定奴隸：因?yàn)榕�隸是奴隸主的重要財(cái)產(chǎn)

   屬于侵犯財(cái)產(chǎn)罪

3．奴隸主要是巴比倫的王室和神廟中使用

4．巴比倫時(shí)期對奴隸的法律比后代好的多，還處于早期階段

三． 所有權(quán)制度

1． 不動產(chǎn)所有權(quán)（并不是所有土地都由國王占有）

-王室土地：納貢人：

軍人：作為任職和服役的報(bào)酬

      軍人占有的土地不允許買賣

-農(nóng)村公社占有的土地：牧場和池塘 集體使用

                    社員占有的土地一定情況下可以出賣（買主是本公社社員）

2． 動產(chǎn)所有權(quán)為無條件私有：會被處死

3． 農(nóng)業(yè)和商業(yè)規(guī)定：占十分之一條文

手工業(yè)類型有十多種 很發(fā)達(dá)了已經(jīng)

四． 債權(quán)制度

1. 有發(fā)達(dá)的地方也有不發(fā)達(dá)的地方

2. 確定了不可抗力的規(guī)定 過失責(zé)任

3. 借貸契約 ：利率很高但有法定限制——33%

在一定程度上緩解了自由民的矛盾

4. 租賃契約：范圍較廣

土地租期一年 果園五年

租金也有規(guī)定

遇到旱澇洪水由果園主人自己承擔(dān)

五． 婚姻家庭和繼承制度

1. 家長制

2. 特點(diǎn)：1）婚姻具有買賣性質(zhì)

締結(jié)婚約——男生和女方父親之間進(jìn)行；若沒定婚約則不成立

男方付出身價(jià)費(fèi)和聘禮

毀約規(guī)定不同（女方毀約要雙倍退還）

      2）夫妻關(guān)系不平等

         如果是Bad wife—法典允許廢除妻子

         妻子也可以起訴丈夫

        總體原則是一夫一妻制（但如果妻子不生育，可以把妻子的女仆當(dāng)做代孕人，或者可以納妾）

         3）家長對子女有支配權(quán) 

            家長可以決定子女的婚姻；

如果兒子對父親有重大罪過，父親可以剝奪兒子繼承權(quán)；

如果兒子毆打父親可以割斷手指；

如果養(yǎng)子不承認(rèn)養(yǎng)父養(yǎng)母，割斷舌頭；

（收養(yǎng)很普遍在古巴比倫，沒有子女的父母會收養(yǎng)孩子，或者孩子結(jié)婚后走了，父母可以收養(yǎng)孩子，以便年老時(shí)照顧他們。通常有一份契約協(xié)議。）

         4）男子有充分繼承權(quán)

            財(cái)產(chǎn)在各個(gè)兒子中平均分配；

            如果只有一個(gè)女兒，女兒有繼承權(quán)；

            父親要寫一份契約；

            如果兒子未娶妻，可以多得一分聘禮費(fèi)；

            父親和女奴的孩子，如果獲得承認(rèn)則有繼承權(quán)，若沒有被承認(rèn)則沒有繼承權(quán)；

            妻子在父親死后，可有孀居撫養(yǎng)費(fèi)，或獲得一個(gè)男孩。

六．刑法：直接規(guī)定的有30多條

1．危害法院公正裁判罪：指誣告，作偽證，法官擅自改變判決

2．侵犯人身罪：毆打，或其他原因造成他人傷和亡

              血親復(fù)仇：體現(xiàn)同族人之間互相幫助

同態(tài)復(fù)仇：以同樣手段報(bào)復(fù)侵害人（在同等身份的自由人之間，如果身份不平等則只需要罰金）

3．侵犯財(cái)產(chǎn)罪：規(guī)定刑法非常多，淹死絞死殘骸肢體驅(qū)逐罰金

              通奸罪是死刑

4． 侵犯家庭罪：指強(qiáng)奸罪，奸淫罪，通奸罪（被發(fā)現(xiàn)都要被淹死，如果丈夫原諒妻子，                  國王介入），養(yǎng)子不承認(rèn)養(yǎng)父母罪，亂倫要燒死，串通害死要絞死

謀殺罪死刑

兩人吵架殺死一人，可以發(fā)誓罰款（主觀犯意很重要）

疏忽大意也會挨罰

七．訴訟制度

1．神明裁判和發(fā)誓很重要

2． 古代巴比倫國王掌握最高司法權(quán)

3．所有不服的人都可以上告到國王那里，讓國王審理；大臣巡回審判

   國王下屬的行政官員官吏地方訴訟

4．有以下兩種情況：自由民妻子被告與人通奸，但未被證實(shí)的（如果無罪就會游泳，有罪就會被淹死）

自由民被告巫蠱之罪的

       用水來判斷（圣水：幼發(fā)拉底河）

古代希臘的法律制度

第一節(jié)         古希臘法律的一般特征

一. 古代希臘社會歷史概況

1. 地圖概況

2. 希臘法律不是一個(gè)國家的法律而是各個(gè)城邦的法律之和

3. 原始希臘公元前23世紀(jì)，但人民一般談到古希臘都從邁錫尼開始

邁錫尼時(shí)代開始（BC1600~BC1100）：發(fā)展很快但文明衰退也快 特洛伊戰(zhàn)爭

進(jìn)入荷馬時(shí)代（黑暗時(shí)代）：成就《荷馬史詩》

                         阿喀琉斯——腳后跟有箭 指致命弱點(diǎn)

（BC800~BC300）進(jìn)入城邦演進(jìn)時(shí)期，部落聯(lián)盟逐漸演變成一些城邦國家，一般是手工業(yè)，也有各自獨(dú)自的法律制度

大規(guī)模海外擴(kuò)張，商業(yè)手工業(yè)為主

        希波戰(zhàn)爭時(shí)期（BC499~BC480）：小亞細(xì)亞半島的米利都起義

                                   希臘獲得第一次希波戰(zhàn)爭的勝利

                                   BC480希臘人拜了，波斯人攻入雅典，但希臘海軍勝利，于是第二次希波戰(zhàn)爭雅典也勝利了

        希臘高度發(fā)展進(jìn)入繁盛時(shí)期——黃金時(shí)代（BC5~BC4世紀(jì)）：特點(diǎn)：平等——益捐制度，百姓生活很樸素，不關(guān)心物質(zhì)和財(cái)富，只想如何活的更愉快。

        兩次伯羅奔尼撒戰(zhàn)爭（BC431~BC404）互有勝負(fù)，BC415西西里遠(yuǎn)征希臘慘敗，BC404雅典向斯巴達(dá)投降。之后雅典和希臘各城邦進(jìn)入衰敗階段

        馬其頓人入侵——希臘人稱其為蠻族。國王亞歷山大建立了地跨歐亞非的帝國，很快瓦解。后被羅馬征服。

4．古希臘法律：既包括希臘各城邦的法律，也包括希臘化時(shí)代的法律

二．古希臘法律的一般特征

1．無統(tǒng)一于各城邦的法律

   希臘從未被徹底統(tǒng)一過，一直處于分裂狀態(tài)

   各城邦有各自法律，本質(zhì)很像，但也有區(qū)別：如雅典成文法發(fā)達(dá)；斯巴達(dá)以習(xí)慣法為主。雅典民主制，斯巴達(dá)貴族制。雅典土地隨意轉(zhuǎn)讓，斯巴達(dá)公社制。雅典婦女沒有公民權(quán)利，斯巴達(dá)女子地位很高。

   羅馬法不同，是統(tǒng)一的一部自上而下的法律

2． 成文法出現(xiàn)較早

大多數(shù)城邦都進(jìn)行了立法活動

3．吸收了鄰近國家法律中的內(nèi)容，又有自己的發(fā)展

   比如：《海商法》對其后羅馬法影響很大

    4．私法方面不及羅馬法

       立法上還不錯(cuò)有靈活性，但法官嚴(yán)守成文法的字面意思，沒有權(quán)威的法學(xué)家階層，所以理論上發(fā)展很有限。

       法律雖不如其哲學(xué)宗教發(fā)達(dá)，但也起到傳播作用

       古希臘公法比私法發(fā)達(dá)，憲法很發(fā)達(dá)，崇尚哲學(xué)政治學(xué)

第三節(jié) 雅典法律的形成和發(fā)展

一． 德拉古法  Draco

1． 雅典最初的法律是習(xí)慣法——口頭法oral law，掌握在貴族會議手中，在法庭上任意解釋，導(dǎo)致平民很糟糕，提出制定成文法

2． 公元前621年，授權(quán)當(dāng)時(shí)的執(zhí)政官——德拉古制定成文法——雅典第一次有成文立法，由法院執(zhí)行

以殘酷和嚴(yán)峻聞名于世

3． 習(xí)慣法的匯編

死刑很普遍

謀殺罪不適用于血親復(fù)仇，由國家懲處——進(jìn)步之處

4． 法典刻在木牌上，三面金字塔型

5． 開始區(qū)分謀殺和非故意殺人的區(qū)別

二．梭倫立法   Solon

1．矛盾激烈：下層自由民和上層貴族的矛盾

                 新興手工業(yè)主與上層貴族的矛盾

3． BC594，梭倫（新興手工業(yè)主）上臺作為執(zhí)政官

4． 內(nèi)容：1）頒布解負(fù)令

      2）按照財(cái)產(chǎn)多少劃分居民

         五百等級；騎士級；牛軛級；日擁級

      3）提高民眾大會的作用——實(shí)行直接民主制

         設(shè)立四百人會議（后為五百人大會）和陪審法院

      4）實(shí)行有利于發(fā)展手工業(yè)和商業(yè)的措施

         對外邦人有優(yōu)惠措施

         禁止谷物出口，鼓勵(lì)種植橄欖

      5）廢止德拉古的血腥法律
         打通工商業(yè)主當(dāng)官的路途

         下層自由民更輕松的多

         為民主制打下基礎(chǔ)

三. 克里斯提尼立法  Cleisthenes

1．按地域劃分居民

       德莫demo

把過去的氏族打亂，按照住所住所地選舉 

分成十個(gè)選區(qū)

2．進(jìn)一步推行奴隸制民主政治

       以五百人會議取代四百人會議，每個(gè)選區(qū)50人，除了第四等級外，所有人都能選入五百人會議

       五百人會議權(quán)力更大

       進(jìn)一步提高了民眾大會的作用，成為雅典最高立法機(jī)關(guān)

3．“貝殼放逐法” Ostracism

   發(fā)明的 有“貝殼”也有“陶片”的意思

   在每年第六次常務(wù)委員會開會期間，詢問是否進(jìn)行陶片放逐法，為了放逐那些在雅典勢力過強(qiáng)的人

   若通過提案，兩三個(gè)月后投票，地點(diǎn)在agora（集市，市集）

   得到六千票被放逐，被放逐者無權(quán)為自己申辯，十天之內(nèi)離開雅典，但財(cái)產(chǎn)不被沒收，公民權(quán)還在，十年后還能回來。若雅典需要可以隨時(shí)召回。

   馬拉松戰(zhàn)役后開始真正實(shí)行

4．意義：1.以地域劃分居民

             2.初步確立了雅典民主制

四. 希波戰(zhàn)爭后的雅典“憲法”

主要是反對貴族派，推動雅典民主制

1．阿菲埃爾特：頒布的法律剝奪了貴族會議的很多權(quán)利

                  貴族會議成為行使部分審判權(quán)的機(jī)構(gòu)

2．伯里克利：沒有了財(cái)產(chǎn)要求

             公職人員可以發(fā)津貼

             

第四節(jié) 公元前5-4世紀(jì)雅典憲法所形成的民主制度

一. 雅典民主制的表現(xiàn)

1．承認(rèn)公民的平等權(quán)利

公民都有選舉權(quán)被選舉權(quán)，可以參加公民大會，允許一切雅典公民參加國家日�；顒�

2．民眾大會為國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)，職權(quán)廣泛

   雅典實(shí)行直接民主制，不是代議制

   凡是年滿20歲男性公民都可以參與

除了將軍之外，擔(dān)任公職都有津貼

國家一切事物都要通過民眾大會通過才行

斯巴達(dá)——典型貴族制度國家：民眾大會有30歲以上男子組成（無權(quán)）

                           權(quán)力由：兩個(gè)國王；長老議事會（2+28）；監(jiān)察官

3． 大多數(shù)國家公職人員都是選舉產(chǎn)生

1） 抽簽選出：通常在寺廟里舉行

重要職位不用抽簽用舉手

一屆就一年，不能連任

   （斯巴達(dá)：用呼喊的聲音決定）

2）陪審法院是重要的審判機(jī)構(gòu)，5000人組成，每個(gè)選區(qū)500人，抽簽產(chǎn)生，組成10個(gè)委員會

4．由公民直接維護(hù)民主制

   “不法申訴制度”：公民可以申訴法律，在申訴期間法令停止實(shí)施

5．監(jiān)察制度 

   公民可以行使檢察權(quán)

       官員當(dāng)選要經(jīng)過公民監(jiān)察：1）當(dāng)選之前：

                               五百人會議初審，陪審法院通過

2） 任職期間：

將軍接受委員會信任投票，若不信任則交到陪審法院

3） 離職時(shí)：

專人審查任職期間

二. 雅典民主制形成的原因

1． 雅典是沿海國家，工商業(yè)發(fā)達(dá)農(nóng)業(yè)落后。貴族靠土地稅收。

2． 很早形成了工商業(yè)奴隸主集團(tuán)，與氏族貴族之間的較量

下層自由民支持工商業(yè)奴隸主

3． 下層自由民是軍隊(duì)的核心，需要考慮他們的訴求

4． 雅典的奴隸和自由民的比例4:1

所以要穩(wěn)定住下層自由民

三．雅典民主制的局限性

1．雅典民主的貫徹只是在很小的范圍內(nèi)，只是公民的民主

2．公民稱號很重要

3．婦女不享有公民權(quán)，地位極其低下

4．上層統(tǒng)治集團(tuán)還是會控制民眾大會的運(yùn)行

   在形式上每一個(gè)公民都可以提出提案，但是要經(jīng)過復(fù)雜的過程

5．監(jiān)察制度：可能篩掉壞人，也可能篩掉當(dāng)權(quán)者不喜歡的人

第五節(jié) 私法

一. 財(cái)產(chǎn)法

1． 門第和財(cái)富為標(biāo)準(zhǔn)

2． 劃分等級：第一等級500麥斗

             第二等級300麥斗——騎士級

             第三等級200麥斗

             第四等級不足200麥斗

3． 雅典人沒有描述財(cái)產(chǎn)法的詞語

古希臘時(shí)的觀念對他們影響較大

“物”已經(jīng)有很多種劃分

所有權(quán)的取得方式也有很多

二. 債權(quán)法：分為自由之債和不自由之債（羅馬法繼承了這點(diǎn)）

1． 契約：自由之債：雙方在自愿的基礎(chǔ)上交往，由于雙方的合意

典型：借貸契約：取消以人身為擔(dān)保，使債務(wù)人免淪為奴隸

2．侵權(quán)行為：不自由之債：雙方的關(guān)系在非自由的基礎(chǔ)上，同樣形成了兩方的關(guān)系

                不僅限于人身損害，還包括對財(cái)產(chǎn)損害

                若故意損害則雙倍賠償

                

三.婚姻、家庭和繼承法  

《格爾蒂法典》the Law Code of Gortyn)——唯一一部比較完整的法典（公元前5世紀(jì)前期）

實(shí)行一夫一妻制度

雅典的婚姻也是源于買賣，是婚約的標(biāo)的物

家庭對于宗教沒有選擇權(quán)。女性結(jié)婚后，要加入丈夫的宗教

婚禮上，宗教性很強(qiáng)

繼承：只有父親才有權(quán)處理家庭事務(wù)，成年子女有發(fā)言權(quán)

收養(yǎng)是允許的

監(jiān)護(hù)權(quán)首先屬于父親，沒有父親，由最近的父系親戚監(jiān)護(hù)

婦女沒有繼承權(quán)，若無兄弟，則其兒子可以繼承

古羅馬法律制度

第一節(jié) 羅馬法的一般概念

一． 羅馬法的形成及發(fā)展

1． 羅馬法的概念及羅馬法的形成

1） 指羅馬奴隸制國家的所有法律，不是指某一階段和某一法典，也不是某個(gè)部門，而是整個(gè)時(shí)期所有奴隸制國家

2） 上限公元前6世紀(jì)，一直到公元7世紀(jì)（東羅馬帝國由奴隸制轉(zhuǎn)變?yōu)榉饨ㄖ疲?o:p>

3） 西羅馬帝國：公元5世紀(jì)滅亡

4） 羅馬城的建立：公元前753年，羅馬城建立（傳說，但似乎是真的）

              傳說中羅馬的第一個(gè)國王

5） 公元前6世紀(jì) 賽爾維烏絲·圖里烏斯（第六個(gè)王）：打破原羅馬分為三個(gè)部落，把羅馬城分為四個(gè)地域部落；按照居民占有財(cái)產(chǎn)的多少，劃分為五個(gè)等級

標(biāo)志著羅馬奴隸制國家形成了

也就是說，羅馬法形成了。

2． 羅馬法的發(fā)展階段：

1） 王政時(shí)期：

平民和氏族貴族之間的斗爭是主要矛盾

以習(xí)慣法為主，氏族社會傳統(tǒng)習(xí)慣演變過來的

元老院

2） 共和時(shí)期（bc509~bc27）

共和前期：由不成文的習(xí)慣法上升為成文法

由元老院和民眾大會組成 執(zhí)政官掌握實(shí)際的權(quán)力（兩人，任期只有一年）

《十二銅表法》——古羅馬第一部成文法典（十人委員會去希臘制定的前十表成功，于是成立了第二個(gè)十人委員會，但失�。� 內(nèi)容：諸法合體（訴訟與程序法）

羅馬法此時(shí)的特點(diǎn)：

1從不成文的習(xí)慣法發(fā)展到成文法

2 BC367，羅馬國家設(shè)立了最高裁判官，關(guān)于財(cái)產(chǎn)關(guān)系的，法律的保存權(quán)解釋權(quán)司法權(quán)等由僧侶貴族轉(zhuǎn)變到世俗法官手里

3羅馬市民法興盛時(shí)期 只管羅馬公民

共和后期：羅馬開始對外擴(kuò)張（bc275~27）

羅馬法新的特點(diǎn)：

1最高外事裁判官的設(shè)立bc242處理羅馬公民與外國人和外國人與外國人之間的民事法律關(guān)系

隨之，最高裁判官法形成，是對是民法的補(bǔ)充

頒布司法告示

2為萬民法的形成開創(chuàng)了道路，奠定了基礎(chǔ)

3） 帝國時(shí)期

凱撒 屋大維

Bc27年，屋大維接受了奧古斯都的稱號augustus——標(biāo)志著羅馬帝國時(shí)代的開始

修建了很多了公路。于是乎“條條大路通羅馬”

卡拉卡拉皇帝 授予一般的普通羅馬平民公民權(quán)（為了國庫收稅）

羅馬法主要特點(diǎn)：

1出現(xiàn)了許多著名的羅馬法學(xué)家，形成了一個(gè)歷時(shí)100多年的羅馬法繁榮時(shí)期

2在羅馬法體系中，出現(xiàn)了一個(gè)新的分支——萬民法，調(diào)整外國人之間和羅馬公民與外國人之間的關(guān)系

3后來，市民法、裁判官法和萬民法逐漸融合統(tǒng)一

（后剝奪了裁判官頒布告示的權(quán)力，裁判官法到此結(jié)束）

4《查士丁尼民法大全》（公元3世紀(jì)~公元6世紀(jì)）

東羅馬帝國的皇帝查士丁尼（527~565在位）

羅馬分裂之后，但是羅馬法還是統(tǒng)一的，直到439年才越分越遠(yuǎn)

東羅馬帝國一直存續(xù)到15世紀(jì)

查士丁尼：先后頒布了三部法典

          《查士丁尼法典》《查士丁尼法學(xué)總論》《查士丁尼學(xué)說匯纂》

羅馬法學(xué)家：

共和國后期形成了職業(yè)法學(xué)家，屬于大家族顯貴階層，把解釋法律當(dāng)做對公共生活的貢獻(xiàn)，提供公開和無償?shù)姆�律咨�?o:p>

著名法學(xué)家：伯比尼安，莫迪斯蒂努斯，蓋尤斯，保羅，烏爾比安

工作：撰寫法律文書，指導(dǎo)辦案，提供意見，教學(xué)（法學(xué)世俗化），著書立說，

羅馬法學(xué)家地位很高，意見經(jīng)常被采納

426年，兩個(gè)皇帝頒布引證法，只有這五個(gè)人的法律著作才有法律效力，以伯比尼安的著作為主

二.羅馬法的分類

1.分類：

1）公法和私法

           公法的范圍比現(xiàn)在小

           刑法的主體屬于私法

       古羅馬最發(fā)達(dá)的是私法，但是羅馬法包括私法也包括公法

2）成文法和不成文法

           查士丁尼法學(xué)階梯

           成文法：民眾大會（帝國時(shí)代就不是了），元老院決議（建議忠告，實(shí)踐中經(jīng)常被遵守，共和時(shí)期主要法律淵源，帝國時(shí)期立法權(quán)縮�。�，皇帝敕令（帝國時(shí)期的主要法律淵源），裁判官告示（共和時(shí)期法律淵源），法學(xué)家解答（帝國時(shí)期）

           不成文法：被國家承認(rèn)的習(xí)慣，有法定效力

3）市民法，萬民法和自然法——從法律適用的對象和范圍劃分

   市民法：羅馬最早期的法律，包括民眾大會法律，元老院決議，還有很多不成文的習(xí)慣法，只適用于羅馬公民；保守，形式主義

   自然法：人類固有的，動物也適用

        4）市民法和大官法（裁判官法）——從法律來源劃分

5）人法、物法、訴訟法

2.羅馬法的結(jié)構(gòu)體系

1）公法

        2）私法：

           人法：權(quán)利主體：

婚姻家庭制度

           物法：物權(quán)法、繼承法、債法（契約、準(zhǔn)契約、私犯、準(zhǔn)私犯）

           訴訟法

         

第二節(jié) 羅馬私法的基本制度

一.人法

1.權(quán)利主體：

      1）自然人：生物意義上的，包括自由人和奴隸

         人格：享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格

               必須同時(shí)具有：自由權(quán)——人格的基礎(chǔ)、

公民權(quán)——羅馬市民享有的，包括公權(quán)（選舉權(quán)、被選舉權(quán)or稱為榮譽(yù)權(quán)）和私權(quán)（婚姻權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、遺囑權(quán)利、訴訟權(quán)）、

家長權(quán)——

人格減等或人格變更：人格大減等——自由權(quán)喪失（原因：犯罪被剝奪自由權(quán)、被家長和債權(quán)人賣到國外當(dāng)做奴隸、降服于外國人）

                            人格小減等——家長權(quán)喪失

                            人格中減等——市民權(quán)喪失

人格的始終：出生：胎兒必須與母體完全分離；活產(chǎn)；必須有生存能力；正常人形

                    終止：呼吸是否停止，但對于同時(shí)死亡的人有特殊規(guī)定（涉及繼承關(guān)系時(shí)）                    

                          如果幾人同時(shí)遇難：危險(xiǎn)的性質(zhì)必須完全一樣

                                            抵抗力弱的先死，不管年齡

  2）法人

婚姻家庭制度:

2.婚姻家庭制度：

 a.有夫權(quán)婚姻:

      時(shí)效婚/買賣婚/共食婚（一起吃或供麥餅）

     b.無夫權(quán)婚姻（又叫略式婚姻）：結(jié)婚形式非常簡單 法律對形式?jīng)]有規(guī)定

       只要女方住到男方家里，即成為夫妻；若不同意也可不成為

     夫妻財(cái)產(chǎn)：有夫權(quán)里：女方帶來的叫嫁資，屬于丈夫了，有丈夫管理，妻子不能在法律上要求返還。夫妻共有財(cái)產(chǎn)，丈夫不能違背妻子意愿動妻子的嫁資中的不動產(chǎn)。

               無夫權(quán)里：離婚盛行 “要式口約”的形式達(dá)成協(xié)議，要求離婚時(shí)不能拿走女方的嫁資。采取一問一答的方式，用拉丁語，只有羅馬公民才能。分別財(cái)產(chǎn)制，兩方財(cái)產(chǎn)相互獨(dú)立，可以互訴對方。

   離婚：共和國時(shí)期民風(fēng)淳樸，很少離婚。限制很嚴(yán)，程序復(fù)雜。

         對外擴(kuò)張時(shí)期，社會腐敗，離婚盛行。

離婚方式：協(xié)議離婚：雙方共同不想過了，協(xié)議達(dá)成。查士丁尼是基督徒，基督徒不離婚。除非配偶一方進(jìn)修道院，男方有病，被俘虜。否則終身幽禁。

片意離婚：一方提出的離婚。屋大維時(shí)制定“尤利婭通奸取締法”：必須有7個(gè)成年羅馬公民現(xiàn)場作證。很多國王制定規(guī)則片意離婚。離婚原因很嚴(yán)格。公元419年，妻子犯叛逆罪、墮胎、共浴等；丈夫叛逆罪，奸非，謀殺其妻子，毆打妻子等。

二.物法

1. 物權(quán)法：

      物的概念/分類：范圍很廣

      a.有體物corporeal：有實(shí)體存在能被人感知的東西

無體物incorporeal（債券 物權(quán)等等）：無實(shí)體存在，不能感知，主管擬制所認(rèn)定的

b.要式轉(zhuǎn)移物：必須嚴(yán)格按照法律規(guī)定的方式和手續(xù)一轉(zhuǎn)所有權(quán)的物，否則所有權(quán)轉(zhuǎn)移法律不承認(rèn)是無效的。如意大利的不動產(chǎn)、奴隸等

略式轉(zhuǎn)移物：可以在儀式上不嚴(yán)格要求，可以自由轉(zhuǎn)移其所有權(quán)的物

（在羅馬奴隸制不發(fā)達(dá)時(shí)的分法）

c.（意義非常重大）主物：

從物：一物附著于一物，幫其完成目的�！静⒉皇强磧r(jià)值，而是看功用】沒有獨(dú)立效應(yīng)，附屬于主物才有價(jià)值

（如，鉆石戒指中，圈是主物，鉆石是從物）

d.可有物/不可有物---

公共物:不能看為個(gè)人的財(cái)產(chǎn)。分為

共有物：

       公有物：羅馬全體市民共同享有的物（山川河流�。�

       公用物：市政府團(tuán)體的財(cái)產(chǎn)（戲院斗獸場神馬的）

e.動產(chǎn)moveable：可以自行移動或外力移動不損害其價(jià)值的

不動產(chǎn)immovable：不能自行移動，會損害其價(jià)值

f.神法物：與神有關(guān)的，如墓碑，城墻，神廟……

人法物：公共財(cái)產(chǎn)或全人類共同擁有的物

g.可分物divisible：分割后無損于財(cái)產(chǎn)價(jià)值，一般指共同財(cái)產(chǎn)

不可分物indivisible：不能進(jìn)行實(shí)物分割，若分割會減損財(cái)產(chǎn)價(jià)值

h.原物：

孳息：最初只是土地產(chǎn)生的按其供應(yīng)給人的物，后發(fā)展了

天然孳息

             加工孳息（人工孳息）

             法定孳息

i.Sacred things神圣物：獻(xiàn)給神的與神有關(guān)的

religious things宗教物：獻(xiàn)給陰間的神的

sanctified things神護(hù)物：世俗物品但是在神的保護(hù)之下的物——城墻城門邊界

2.物權(quán)的概念和種類

 ——自物權(quán)他物權(quán)

3.所有權(quán)（自物權(quán)）

a.市民法所有權(quán)：三方面特點(diǎn)

---市民法所有權(quán)取得的方式：

方式：1)要式買賣(曼兮帕蓄式mancipatio) verbal：轉(zhuǎn)讓者和受讓者需要親自到場，5個(gè)羅馬成年男子作證�，F(xiàn)金現(xiàn)場交易，不能附帶條件和期限。

2)擬訴棄權(quán)（法庭讓與）-無體物的買賣：無體物如何交付呢？通過模擬確定所有權(quán)的訴訟形式，確定無體物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。特點(diǎn)：公開性

3)時(shí)效取得(取得時(shí)效制度)：必須是善意的，只能羅馬市民適用，外國人不適用

為了彌補(bǔ)要式買賣的不足

4)分割裁判（分配裁判）：指物的共有人通過裁判官的裁判，分割共有物

5)國家公賣：國家公開出賣某物，可以買

6)法定取得：根據(jù)法律規(guī)定取得所有權(quán)

直接遺贈/海關(guān)的沒收/房屋共有人間修理費(fèi)的受償/所有物的追回/閑地的耕種

b.萬民法所有權(quán)---萬民法所有權(quán)取得的方式：

1)交付delivery：必須有授受行為。

讓與人必須是物品所有人，有處理能力；雙方有移轉(zhuǎn)的意思；必須有授受標(biāo)的物的事實(shí)

2)先占capture or occupation: “Acquisition of ownership of un-owned property by occupying with intent to own.”無主物歸先占者所有（必須是無主物——現(xiàn)在或過去或從來沒有所有人的物品：被人拋棄遺棄的動產(chǎn)；森林里的老虎）

3)添附merger or accession: “acquisition of ownership of a tangible thing by its incorporation into something which already belonged to the acquirer”

  

4)加工: “acquisition of ownership of a new thing by virtue of its manufacturer.”

應(yīng)該屬于材料所有者還是制造者？

c.裁判官法所有權(quán)

4.繼承制度

繼承原則：概括繼承/限定繼承（查士丁尼時(shí)發(fā)生轉(zhuǎn)變）

          限定繼承：在遺產(chǎn)限度內(nèi)承擔(dān)義務(wù)

繼承方式：a.法定繼承

   順序：十二表法(1st子女+妻子；2nd 兄弟姐妹；3rd 父系親屬)

         裁判官法時(shí)期(1st 子女; 2nd 兄弟姐妹與父系親屬;3rd 六等或者七等以內(nèi)血親;4th 配偶)why?有夫權(quán)婚姻時(shí)，妻子財(cái)產(chǎn)歸丈夫；到了無夫權(quán)婚姻時(shí)，分別財(cái)產(chǎn)。

         查士丁尼時(shí)期(1st 直系卑親屬;2nd 直系尊親屬和親兄弟姐妹; 3rd  同父異母或同母異父的兄弟姐妹; 4th 其他旁系血親;5th 配偶)——基本是羅馬法定順序確定

羅馬法的親屬關(guān)系：

1. 法親（家族：最親的關(guān)系，包括家長/族親：同族親屬/宗親）：父系親屬關(guān)系

2. 血親（法定自然血親/純自然血親：不是正式婚姻產(chǎn)生的/純法定血親：領(lǐng)養(yǎng)的）

全血親：與父母雙方都有關(guān)系

半血親：與父母一方有關(guān)系

3. 姻親（配偶的血親/血親的配偶：）：由于婚姻所產(chǎn)生的親屬

   

親系（包括直系和旁系）和親等（計(jì)算親疏遠(yuǎn)近的等級：算直系和旁系）

b.遺囑繼承：遺囑繼承優(yōu)先于法定繼承

 只有在生前沒有遺囑，或不符合法律規(guī)定的才法定繼承

 “特留份”

5.債權(quán)制度

“債是依照國法得使他人為一定給付的法鎖”

(i)契約：要物契約（需要標(biāo)的物）、口頭契約（要式口約，用一問一答形式進(jìn)行，只有羅馬市民才能使用，拉丁文）、文書契約、合意契約（三個(gè)條件）

(ii)準(zhǔn)契約：雙方?jīng)]達(dá)成協(xié)議，乙方還不違法，且為對方帶來利益（類似無因管理）；取回訴訟——無因管理

(iii)私犯：

   竊盜：有主觀想法

   強(qiáng)盜：

  對物私犯：可能是無意的——區(qū)別于竊盜

  對人私犯：加害別人身體，損害別人名譽(yù)

(iv)準(zhǔn)私犯：

三.訴訟法

1.公訴和私訴

2.法定訴訟：法律審理階段（裁判官主持）；事實(shí)審理階段

3.程式訴訟：為了給法律不提供的提供救濟(jì)

  也分為兩部分

  不像法定訴訟那樣要求那么繁瑣的程序；不僅適用于羅馬公民，也適用于以外的人

4.特別訴訟——最后形式

  從始至終一個(gè)裁判管主持

允許刑訊逼供等

第三節(jié) 羅馬法對后市的影響

對司法進(jìn)行高度概括，高峰

中世紀(jì)：

日耳曼法占主導(dǎo)，屬人主義，所以在中世紀(jì)早期羅馬法還存在

12世紀(jì)，羅馬法復(fù)興，對其傳播影響很大 

西方各國改革，法國人首當(dāng)其沖，包括《拿破侖法學(xué)階梯》，深受羅馬法影響（法學(xué)階梯）

1900《德國民法典》取材學(xué)說匯纂

英國受羅馬法影響最少

日本明治維新后制定一系列法典，先按照法國一套理論，轉(zhuǎn)而參照德國法律制度

中國

清末民律草案和民國初期都深受影響

法蘭克王國的法律制度

（日耳曼法）

第一節(jié) 日耳曼法的一般概念

一.日耳曼法的概念

1.日耳曼法的成文化

把口耳相傳的習(xí)慣法寫到紙上

2日耳曼法同羅馬法并存、融合

1.西歐早起封建制時(shí)期

由原來的部落習(xí)慣發(fā)展而成

所以，日耳曼法的基礎(chǔ)是習(xí)慣法

2.空間：所有古代日耳曼人建立的法律都包括在內(nèi)

3.5~9世紀(jì)，以法國德國為基準(zhǔn)，北歐稍晚

4.早期封建制法律，也保留了原始封建參與，沒有經(jīng)歷奴隸制階段

二.日耳曼法的形成和發(fā)展

1.日耳曼法的成文化

記憶法，在重要人物的記憶中，不成文

角色相當(dāng)于法官 被稱為“活圖書館”

如果法律只是口頭上的，但是很危險(xiǎn)。

各個(gè)日耳曼部族在建國后開始了法典的編纂工作，需要落實(shí)到紙上

原因：1）羅馬人又編造法典的傳統(tǒng)

2）日耳曼人在征服西羅馬帝國后，與他們關(guān)系很好（有共同的信仰）

3）基督教的傳教士，與各國國王關(guān)系好，鼓勵(lì)發(fā)覺當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣發(fā)揚(yáng)基督教

公元5世紀(jì)，以原有習(xí)慣法為基礎(chǔ)，開始編纂“蠻族法典”

蠻族法典的特點(diǎn)：1）體例風(fēng)格類似

2）語言基本上是拉丁文寫成（日耳曼人還沒有自己的法學(xué)家，羅馬法學(xué)家是唯一掌握知識的知識分子）

3）內(nèi)容上并不全面，并沒有包括所有習(xí)慣法，只是收錄了容易發(fā)生歧義的

《撒利克法典》：

1）最重要的是：父系親屬繼承制——女子不可以繼承王位和土地

2）基本法：女子不可以做法蘭克人的國王

3）大多數(shù)罪都是交罰金，死刑非常少，只有巫術(shù)和用毒殺人才死刑

罪行要根據(jù)被害人的意志決定

2.日耳曼法同羅馬法并存、融合

3.王室法令：屬地的而不是屬人的

分類: 1）補(bǔ)充習(xí)慣法的不足——必須經(jīng)過民眾大會的通過

2）對官吏所下的禁令

三。日耳曼法的基本特點(diǎn)

1團(tuán)體本位的法律：

個(gè)人在團(tuán)體中的身份和地位決定

基本上沒有遺囑繼承

同一氏族必須意見一致才能采取行動

2.適用法律方面實(shí)行屬人主義——在法律的適用上

走到哪里都使用本民族法律

日耳曼法只適用于日耳曼人——演戲原始法

兩個(gè)階段：剛開始建立蠻族國家的時(shí)候并不是嚴(yán)格的屬人主義

等到法蘭克王國成為大帝國，絕對的承認(rèn)屬人主義

3.具體的法律

只是一些解決各種案件的具體辦法，立法者還沒有能力抽象概括，只能就事論事

4.注重形式

認(rèn)為發(fā)誓是有效的證據(jù)：若沒有罪，不會打結(jié)巴

5.世俗的法律

四。日耳曼法對西歐法律發(fā)展的影響

1.是西歐封建中的一個(gè)基本因素：

以日耳曼法為基礎(chǔ)，形成的習(xí)慣法，在西歐各國仍然很重要

屬人主義轉(zhuǎn)變?yōu)閷俚刂髁x

2.對近代西方法律有很大影響

近代西方法律的兩個(gè)淵源：羅馬法和日耳曼法

婚姻家庭法——來源于日耳曼法

物權(quán)法——羅馬法

第二節(jié)  法蘭克王國的法律制度

一.日耳曼法的成文化

1.

法定繼承，一般沒有遺囑繼承

違法行為：

侵權(quán)行為：侵犯了私人利益，引起私人復(fù)仇，國家不參與

              會引起血親復(fù)仇，后被贖罪金替代（特別是薩利克法典時(shí)）

犯罪：侵犯公共利益，由國家公共機(jī)關(guān)懲處

早起犯罪種類很少，刑法很簡單（死刑，宣布處在法律保護(hù)之外）

不管主觀，沒有故意和過失

審判制度：

國王主持審判

發(fā)誓：法律普遍認(rèn)可的，初期適合對罪犯的控告，后也適用民事�？梢砸粋�(gè)人發(fā)誓，也可以多人發(fā)誓（輔助宣誓人，不是證人，只是證明人品）。如果被告被定罪，輔助宣誓人也要一同定罪。出席的還有傾聽和接受發(fā)誓的人。還有一些必需的動作。發(fā)誓必須流暢不能結(jié)巴。

神明裁判：

適用于奴隸和經(jīng)常犯罪者，因?yàn)樗麄儧]有發(fā)誓資格

多種形式：開水冷水面包十字架審

節(jié)日期間不審判

法蘭西王國的法律制度

第一節(jié) 法蘭西王國各歷史時(shí)期法律的基本特征

法蘭克帝國的延續(xù)

開始的王朝：卡佩王朝（雨果 卡佩）

西歐法律呈現(xiàn)新的特點(diǎn)：

以分散的法律為特點(diǎn)

發(fā)展階段：1）9~11世紀(jì)

2）11~16世紀(jì)：

           法國手工業(yè)和農(nóng)業(yè)分離，形成了城市出現(xiàn)世民等級，自然經(jīng)濟(jì)破壞

           建立了等級代表君主制：僧侶 貴族 平民代表

           商法也從意大利傳到了法國

           王室法律的作用達(dá)到最高峰

           羅馬法作用也很大

        3）

一.習(xí)慣法的演變

習(xí)慣法匯編：法庭不需要在證明了，從分散混亂到有序

官方匯編

二。王室立法

16世紀(jì)達(dá)到頂峰

重要案件必須王室法庭審理

圣路易（路易九世）——完美怪物

  對國民寬容公正；對鄰國和為貴；對異教徒很兇

“敕令”效力高于 “詔書”

“三級會議”的召開：第一等級教士，第二等級貴族，第三等級城市市民

                   結(jié)果王權(quán)加強(qiáng)，教會勢力減弱

                   不定期召開

                   起初為了軍權(quán)服務(wù)

                   路易十一世也加強(qiáng)王權(quán)

法國資本主義精神也開始成長

1667民事訴訟法令 對 拿破侖發(fā)電影響很大

路易十四（太陽王）：在法國執(zhí)政54年，沒有委任過首相，全部自己處理

                   也很親民

三 羅馬法，商法，教會法

天主教是國教

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